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杜绝我国工期定额落后于技术水平发展

时间:2012-06-23 17:49来源:qhzjypx.cn 作者:阿拉蕾 点击:
利润,必定会在投标报价时,仔细分析索赔的可能,从而确定报价策略,为索赔与反索赔埋下伏笔。因此,招标文件特别是工程量清单的编制人员必须具有丰富的施工及现场管理经验,同时又是高水平的造价工程师,且对经济合同亦应有相当的了解。在编制招标文件及工程量清单编制时,编制人员对索赔事件应有良好的预见性,因此本节将对发生索赔的原因、形式、处理办法进行仔细分析。14为什么在施工合同中无法避免索赔事件的发生?合同履行过程中,承包人向业主提出索赔要求是不可避免的。几乎任何详细的施工合同都无法避免索赔事件的发生,其主要原因如下:(1)业主负责起草合同。每个合同专用条件内的具体条款,是由业主自己或委托工程师、咨询单位编写后列入招标文件,编制过程中承包人没有发言权,虽然承包人在投标书的致函内和与业主进行谈判过程中,可以要求修改某些对它风险较大的条款的内容,但不能要求修改的条款数目过多,否则就构成对招标文件有实质上的背离被业主拒绝。(2)投标的竞争性。承包人在投标阶段是以具有竞争性的报价取得合同。为了降低报价,一个有经验的承包人对招标文件进行认真分析后,对实施阶段有可能通过索赔获得补偿的风险部分,往往不预留风险基金,待施工阶段发生这部分损害事件时,通过索赔获得补偿。此外,由于通过索赔而获得的费用属于合同价格之外的支付,这就必然促使他寻找一切索赔的机会,来减轻自己所承担的风险。(3)不可预见事件的影响。土木工程项目在施工阶段,由于工期长、技术复杂,大型化、必然存在众多签约阶段不可能合理预见的事件发生。尽管合同准备工作非常细致,合同条款内容严谨、全面、业主和承包人在合同履行过程中也非常守信誉,但由于工程项目施工的复杂性和人的预见能力有限,仍然或多或少地会发生索赔。从以上的分析中可以看出,签订一个好的合同只是做到尽量减少索赔和有利于索赔事件发生后的处理工作,而不是杜绝索赔。索赔属于合同履行过程中正常的风险管理。15索赔的意义何在?对合同双方来说,索赔是维护双方合法利益的权利。它同合同条件中双方的合同责任一样,构成严密的合同制约关系。承包商可以向业主提出索赔;业主也可以向承包商提出索赔。在国际工程中承包商均有个“投标造低价,挣钱靠索赔”的经营策略。一个承包商索赔能力的大小体现了它的技术、经济、管理水平的高低,国际上越能实现索赔的承包商,业主越是喜欢将工程发包给它们。因此,索赔与工程承包合同同时存在,在争议中实现业主承担项目风险、承包商承担工程风险的合理格局。它的主要作用有:(1)保证合同的实施。合同一经签订,合同双方即产生权利和义务关系。这种权益受法律保护,这种义务受法律制约。索赔是合同法律效力的具体体现,并且由合同的性质决定。如果没有索赔和关于索赔的法律规定,对双方都难以形成约束,这样合同的实施得不到保证,不会有正常的社会经济秩序。索赔能对违约者起警戒作用,使他考虑到违约的后果,以尽力避免违约事件发生。所以索赔有助于工程双方更紧密的合作,有助于合同目标的实现。(2)落实和调整合同双方经济责任关系。有权利、有利益,同时又应承担相应的经济责任。谁未履行责任,构成违约行为,造成双方损失,侵害对方权利,则应承担相应的合同处罚,予以赔偿。离开索赔,合同的责任不能体现,合同双方的责权利关系也达不到平衡。(3)维护合同当事人正当权益。索赔是一种保护自己,维护自己正当利益,避免损失,增加利润的手段。在现代承包工程中,如果承包商不能进行有效的索赔,不精通索赔业务,往往使损失得不到合理的及时的补偿,不能进行正常的生产经营,甚至要倒闭。(4)促使工程造价更合理。施工索赔的正常开展,把原来打入工程报价的一些不可预见费用,改为按实际发生的损失支付,有助于降低工程报价,使工程造价更合理。16如何给索赔分类?aaa2aaa(1)按索赔的合同依据分类1)合同中明示的索赔。合同中明示的索赔是指承包商所提出的索赔要求,在该工程项目的合同文件中有文字依据,承包商可以据此提出索赔要求,并取得经济补偿。这些在合同文件中有文字规定的合同条款,称为明示条款。如:总价合同招标文件中对工程价款调整的下列文字“……,合同价款一次包死。施工合同一经签订,除因业主原因进行项目变更或设计变更引起费用增减外,承包人不应以任何理由、任何方式提出对合同总价的调增,即……”。2)合同中默示的索赔。合同中默示的索赔,即承包商的该项索赔要求,虽然在工程项目的合同条件中没有专门的文字叙述,但可以根据该合同条件的某些条款的含义,推论出承包商有索赔权。这种索赔要求,同样有法律效力,有权得到相应的经济补偿。这种有经济补偿含义的条款,在合同管理工作中被称为“默示条款”或称为“隐含条款”。默示条款是一个广泛的合同概念,它包含合同明示条款中没有写入、但符合双方签订合同时设想的愿望和当时环境条件的一切条款。这些默示条款,或者从明示条款所表述的设想愿望中引伸出来,或者从合同双方在法律上的合同关系引伸出来,经合同双方协商一致,或被法律和法规所指明,都成为合同文件的有效条款,要求合同双方遵照执行。(2)按索赔有关当事人分类1)承包人同业主之间的索赔。这是工程承包中最普遍的索赔形式。最常见的是承包人向业主提出的工期索赔和费用索赔。这部分索赔主要由于图纸不完善,招标文件中招标工程范围划分阐述不明确引起。如:某外商商业集团投资的超市,由于超市管理人员对生鲜区设备的布局在工程中会多次改变,投标人将这部分配电、给排水系统的工程量减小,单价提高,在合同履行中获得了高额利润。这利用了项目与设计变更可调整合同价款这一明示条款。有时,业主也向承包人提出经济赔偿的要求,即“反索赔”。2)总承包人和分包人之间的索赔。总承包人和分包人,按照他们之间所签订的分包合同,都有向对方提出索赔的权利,以维护自己的利益,获得额外开支的经济补偿。分包人向总承包人提出的索赔要求,经过总承包人审核后,凡是属于业主方面责任范围内的事项,均由总承包人汇总编制后向业主提出;凡属总承包人责任的事项,则由总承包人同分包人协商解决。在招标文件编制中特别注意业主指定分包或另行发包项目的工程内容责任划分的合理性和完整性。索赔主要发生在承包人的配合工作方面,对于业主指定分包人的责任,承包人有权向业主提出工期索赔;对另行发包的项目可向业主提出费用和工期索赔。3)承包人同供货人之间的索赔。承包人在中标以后,根据合同规定的机械设备和工期要求,向设备制造厂家或材料供应人询价订货,签订供货合同。供货合同一般规定供货商提供的设备的型号、数量、质量标准和供货时间等具体要求。如果供货人违反供货合同的规定,使承包人受到经济损失时,承包人有权向供货人提出索赔,反之亦然。在招标文件编制时,特别注意甲供材料的运达地点、卸货、存放、保管等与承包人有关的责任划分条款,并用文字明确区分责任范围。(3)按索赔目的分类1)工期索赔。由于非承包人责任的原因而导致施工进程延误,要求批准延展合同工期的索赔,称之为工期索赔。工期索赔形式上是对权利的要求,以避免在原定合同竣工日不能完工时,被业主追究拖期违约责任。一旦获得批准合同工期延展后,承包人不仅免除了承担拖期违约赔偿费的严重风险,而且可能提前工期得到奖励,最终仍反映在经济收益上。因此,招标文件中必须明确业主期望的合理工期天数(多为日历天),同时要求投标文件中承包人应填写其计划工期,保证计划工期小于业主的期望工期,以杜绝我国工期定额落后于技术水平发展,而实际工期缩短,引起承包人要求不合理的工期奖励的索赔事件;同时,在工程量清单中应单列承包人的赶工措施费,而杜绝承包人以赶工提出的索赔,合理地进行造价控制。2)费用索赔。费用索赔的目的是要求经济补偿。当施工的客观条件改变导致承包人增加开支,要求对超出计划成本的附加开支给予补偿,以挽回不应由他承担的经济损失。(4)按索赔的处理方式分类1)单项索赔。单项索赔是针对某一干扰事件提出的。索赔的处理是在合同实施的过程中,干扰事件发生时或发生后立即执行,它由合同管理人员处理,并在合同规定的索赔有效期内提交索赔意向书和索赔报告,它是索赔有效性的保证。单项索赔通常处理及时,实际损失易于计算。例如,工程师指令将某分项工程混凝土改为钢筋混凝土,对此只需提出与钢筋有关的费用索赔即可。单项索赔报告必须在合同规定的索赔有效期内提交工程师,由工程师审核后交业主,由业主做答复。(责任编辑:admin)
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